私募基金管理人之"国有"实控人认定方式解析

对实际控制人的认定是私募基金管理人登记过程中的一个重要环节。而“国资”性质的实控人在认定方式上有一定的特殊性。

01

实际控制人的定义

（一）公司法

根据《公司法》第二百一十六条 本法下列用语的含义：实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。

（二）管理人登记须知

根据中基协发布的《私募基金管理人登记须知(2018年12月)》，实际控制人应一致追溯到后自然人、国资控股企业或集体企业、上市公司、受国外金融监管部门监管的境外机构。在没有实际控制人情形下，应由其大股东承担实际控制人相应责任。

（三）中基协ambers系统

根据中基协ambers系统（资产管理业务综合报送平台），实际控制人是指控股股东（或派出董事多的股东、互相之间签有一致行动协议的股东）或能够实际支配企业行为的自然人、法人或其他组织。认定实际控制人应一直追溯到后的自然人、国资控股企业或集体企业、上市公司、受国外金融监管部门监管的境外机构。可以为共同实际控制。

在符合上述要求的前提下，实际控制人可按照下列情形进行认定：

1）持股50%以上的；

2）通过行使表决权能够决定董事会半数以上成员当选的；

3）通过投资关系、协议或者其他安排能够实际支配公司行为且表决权持股超过50%的；

4）合伙企业的执行事务合伙人；

5）在无法满足前述认定标准时，可以在系统中填报“大股东”，由其大股东承担相应的责任。

02

如何认定“国有”实际控制人

对于民营性质的管理人，通常从股权结构上穿透到终的自然人即可确认终实控人，而对于实控人是“国有”性质的，在认定方式上较为复杂。

（一）什么性质属于国资

根据《民法典》第二百五十七条，国家出资的企业，由国务院、地方人民政府依照法律、行政法规规定分别代表国家履行出资人职责，享有出资人权益。

因此，国有独资公司不能代表政府履行出资人职责。国务院国资委履行非金融类央企的出资人职责，财政部代表国家履行金融类央企的出资人职责，地方人民政府、地方国资委以及各级财政部门履行地方类国有企业的出资人职责。国有独资公司只能根据本级出资主体的授权，对下属企业履行股东职责。

2019年4月28日，国务院正式印发了《改革国有资本授权经营体制方案》（国发〔2019〕9号，下称“9号文”），国务院授权国资委、财政部及其他部门、机构作为出资人代表机构，对国家出资企业履行出资人职责。

国有企业通常包括以下几类出资主体：

省、市、县等各级政府；

财政部及下属各级财政部门；

国务院国资委及地方国资委；

国有性质的机构，如某某国有资产运营保障中心、某某基金会等；

公立性质学校。

（二）关联方的定义

实控人认定的意义之一，在于关联方的认定。对于关联方的定义，可以分别从司法诉讼、证券、财会、税务和私募基金等领域进行解释。

参照中基协《私募基金管理人登记须知(2018年12月)》的相关内容，关联方定义为：受同一控股股东\实际控制人控制的金融机构、私募基金管理人、投资类企业、冲突业务企业、投资咨询及金融服务企业等。

也就是说只有先认定了实控人，才能进一步认定管理人的关联方。